Garantia digital: desbloqueando o potencial de financiamento com o artigo 12 do UCC

Garantia digital: desbloqueando o potencial de financiamento com o artigo 12 do UCC

Escrito por: Jocelyne A. Macelloni, Sócia, Barakat + Bossa PLLC & Pavla Vitkova, Advogada, Barakat + Bossa PLLC

O Artigo 9 do Código Comercial Uniforme (“UCC”) prevê regulamentação legal robusta e uniforme de transações garantidas e, como os leitores deste Artigo sabem, ele fornece os direitos e proteções com os quais todos vocês contam todos os dias. No mundo em rápida mudança de hoje, novos tipos de ativos surgem mais rápido do que o mundo jurídico pode reagir. Isso não significa que a Comissão de Leis Uniformes, que elabora essas leis uniformes, não tente acompanhar ou antecipar as mudanças. Sua última tentativa de acompanhar a lei com o mundo digital é o Artigo 12 do UCC. (1)

Artigo 9 do UCC e a necessidade de mudança

Para entender o Artigo 12, é preciso primeiro entender o Artigo 9. O Artigo 9 é um conjunto de leis que regulam os interesses de segurança. (2) Uma transação garantida típica sob o Artigo 9 é mais ou menos assim: uma pessoa ou empresa toma dinheiro emprestado de um credor e, como garantia para o pagamento de sua obrigação monetária, eles dão ao credor, ou fator, um interesse de segurança em um ou mais de seus ativos: por exemplo, um carro, um eletrodoméstico ou estoque. O Artigo 9 do UCC fornece um esquema para tomar e executar um interesse de segurança em vários tipos de propriedade pessoal. (3) 

O Artigo 9 do UCC fornece regras para entrar em acordos de garantia e garantir o interesse do credor no ativo. Se um devedor entrar em default, o Artigo 9 estabelece os direitos e recursos de todas as partes envolvidas, incluindo permitir que um credor garantido tome posse do ativo que foi fornecido como garantia sob o Artigo 9. (4) Se houver mais credores garantidos pelo mesmo ativo, também há regras de prioridade no Artigo 9 para resolver a disputa entre credores. (5) Dado que o Artigo 9 foi adotado por todos os estados, se um devedor for de um estado e o credor for de outro, a resolução de disputas é simplificada pelo Artigo 9. (6)

A alavancagem de ativos digitais

A existência e a condição dos ativos abrangidos pelo Artigo 9 são geralmente facilmente verificáveis, pois sua existência pode ser comprovada por uma fotografia, recibo ou outro documento. Da mesma forma, os ativos podem ser facilmente avaliados na data de celebração do Acordo de Segurança e, assim, o financiamento apropriado pode ser fornecido com base no valor do ativo. 

E se um possível devedor tiver apenas ativos digitais? Imagine um sobrevivente obstinado que não “confia nos bancos” e só investe em bitcoin. Em outras palavras, ativos que não podem ser vistos em uma fotografia, segurados em sua mão ou confirmados com um simples pedaço de papel, mas que existem apenas em um mundo digital. Essa pessoa ainda pode obter financiamento garantido por seus ativos digitais?

A resposta curta é sim – sempre foi uma opção. No entanto, havia escassa regulamentação legal e orientação para obter e fazer cumprir um interesse de segurança nessas situações. É aqui que entra o Artigo 12 do UCC.

Artigo 12 do UCC: Adaptação de regulamentos para ativos digitais

O novo Artigo 12 não altera os conceitos estabelecidos no Artigo 9. Na verdade, o Artigo 9 ainda é a base para garantir empréstimos em geral. O Artigo 12 expande o Artigo 9 – e, de fato, algumas emendas ao Artigo 9 foram necessárias para incorporar os novos conceitos encontrados no Artigo 12. 

A nova frase importante do Artigo 12 é “registros eletrônicos controláveis” ou “CERs”. (7) De acordo com a Seção 12-102(a)(1) do UCC, eles são definidos como “registros armazenados em um meio eletrônico que pode ser submetido a controle”. (8) “Controle” é o conceito básico por trás do Artigo 12. Se um ativo não for controlável, não é abrangido pelo artigo 12.º. (9)

O controle importa: o conceito-chave no artigo 12

A ideia de “controle” permite a negociabilidade de CERs. Isso ocorre porque, em um mundo digital, CERs são frequentemente pseudônimos, o que significa que nunca se pode realmente saber a identidade do proprietário anterior ou a cadeia de titularidade. (10) Isso os torna perigosos para negociar. Mas o Artigo 12 tentou mudar isso ao introduzir o conceito de controle. O controle tem alguns elementos. Primeiro, deve dar à pessoa (a) o poder de se valer substancialmente de todos os benefícios do CER; e (b) “poder exclusivo” (i) para impedir que outros o façam e (ii) para transferir o controle para outra pessoa. (11) Segundo, o CER deve “permitir que a pessoa se identifique prontamente de qualquer forma, incluindo por nome, número de identificação, chave criptográfica, cargo ou número de conta, como tendo [esses] poderes”. (12)

Por que o controle é tão importante no Artigo 12 do UCC? Porque controle significa perfeição. (13) Além disso, controle significa basicamente “superprioridade” no sentido de que qualquer pessoa com controle tem automaticamente prioridade sobre um credor que não tem controle, mas apresentou uma declaração de financiamento UCC-1. (14) 

Compradores qualificados: garantindo a negociabilidade dos CERs

Outro conceito importante do Artigo 12 é o de “comprador qualificado”, definido no § 12-102(a)(2) como uma pessoa que assume um interesse (propriedade ou garantia) em uma CER “por valor, de boa-fé e sem aviso de reivindicação de um direito de propriedade no registro eletrônico controlável”. (15)

A Seção 12-104(d) do UCC afirma que um comprador qualificado adquire seus direitos no registro eletrônico controlável livre de uma reivindicação de um direito de propriedade no registro eletrônico controlável. (16) É isso que torna os CERs “negociáveis” – a certeza jurídica que os compradores agora têm. (17) O conceito de comprador qualificado é semelhante ao conceito de “titular no devido tempo” encontrado no Artigo 3 do UCC. (18)

Atualizações do Artigo 9: Integração das Inovações do Artigo 12

Para resumir brevemente as atualizações do Artigo 9 decorrentes da introdução do Artigo 12, os intangíveis gerais sob o UCC § 9-102 agora incluem CERs. Quanto à perfeição de um CER sob o UCC § 9-312, ele pode ser alcançado tanto pelo arquivamento de uma declaração UCC-1, quanto pela tomada de controle. Como dissemos acima, qualquer pessoa com controle tem prioridade sobre qualquer outro interesse de segurança. (19)

Adoção do Artigo 12 do UCC e o Impacto em Suas Transações de Factoring

Os CERs geralmente abrangem criptomoedas como Bitcoin ou Ethereum, tokens não fungíveis (NFTs) e vários tokens criptográficos. (20) Esses CERs operam na tecnologia blockchain. (21) O controle de um CER é estabelecido por meio do acesso, que normalmente é concedido pela posse da chave criptográfica necessária. (22) Na prática, isso significa que se alguém tem conhecimento exclusivo da chave criptográfica ou “frase semente” para acessar uma carteira digital e transferir os CERs dentro dela, eles efetivamente controlam o conteúdo dessa carteira sob o Artigo 12 do UCC. (23)

Para alavancar ativos digitais em acordos de factoring, é fundamental perguntar se seu cliente possui alguma moeda digital ou outros ativos digitais, pois esses ativos podem ser usados ​​para garantir as obrigações devidas a você sob o acordo de factoring. No entanto, você também precisará garantir que seu acordo de factoring contenha uma obrigação para o cliente de factoring fornecer a você o controle do ativo digital, como fornecendo a você a chave criptográfica (de acesso) para a carteira digital. Uma vez que a chave é fornecida, você aperfeiçoou seu interesse no ativo digital, assim como você aperfeiçoa seu interesse em contas ao preencher uma declaração de financiamento UCC-1. E não se preocupe, você pode fazer as duas coisas. Para obter assistência na incorporação dessa mudança ao seu acordo de factoring, consulte um advogado familiarizado com a recente adição do Artigo 12 do UCC.

Conclusão: Artigo 12 do UCC – Um marco na regulamentação de ativos digitais

Concluindo, a introdução do Artigo 12 do UCC marca um passo significativo na adaptação de estruturas legais ao cenário em evolução de ativos digitais. Esta legislação aborda os desafios únicos impostos por CERs, como criptomoedas armazenadas em carteiras digitais. Ao enfatizar o conceito de “controle”, o Artigo 12 estabelece uma estrutura clara para garantir empréstimos contra ativos digitais, garantindo que os credores com controle tenham superprioridade. A inclusão de “compradores qualificados” aumenta ainda mais a negociabilidade de CERs, fornecendo segurança jurídica para aqueles que adquirem interesses em CERs. No geral, o Artigo 12 expande a fundação estabelecida pelo Artigo 9, demonstrando uma abordagem proativa da Uniform Law Commission para regular e facilitar transações envolvendo ativos digitais em um mundo cada vez mais digitalizado.

Sobre os autores:

Jocelyne A. Macelloni é sócia e diretora de educação da Barakat + Bossa PLLC, localizada em Miami. Certificado pela Ordem dos Advogados da Flórida em litígios comerciais, Macelloni passou mais de uma década representando empresas e proprietários de empresas em tribunais e arbitragens nos EUA, inclusive em transações e disputas transfronteiriças que envolvem a aplicação dos direitos de empresas de factoring e de credores garantidos. . Macelloni pode ser alcançado em jmacelloni@b2b.legal.

Pavla Vitkova é advogada da Barakat + Bossa PLLC, localizada em Miami. Vitkova iniciou sua carreira jurídica na República Tcheca, onde obteve seu primeiro diploma em direito. Posteriormente, ela fez a transição para os EUA. Ela se formou summa cum laude pela Nova Southeastern University e agora se especializou em contencioso empresarial. Vitkova pode ser contatada em pvitkova@b2b.legal

 

As opiniões expressas no site Commercial Factor são dos autores e não representam necessariamente as opiniões da International Factoring Association e não devem ser atribuídas a ela.

 

(1) Até a publicação deste artigo, o Artigo 12 do UCC foi promulgado em vinte e quatro estados e no Distrito de Columbia: Alabama, Califórnia, Colorado, Delaware, Distrito de Columbia, Geórgia, Havaí, Illinois, Indiana, Iowa, Kentucky, Louisiana, Maine, Minnesota, Nebraska, Nevada, Nova Hampshire, Novo México, Dakota do Norte, Oklahoma, Pensilvânia, Rhode Island, Dakota do Sul, Virgínia e Washington. Além disso, o Artigo 12 do UCC foi introduzido em cinco estados: Massachusetts, Missouri, Nova York, Tennessee e Virgínia Ocidental. Veja Uniform Law Commission Bill Tracker, Artigo 12 do UCC, encontrado em: https://www.uniformlaws.org/committees/community-home?communitykey=1457c422-ddb7-40b0-8c76-39a1991651ac.
(2)  Veja geralmente UCC Art. 9, disponível no site da Uniform Law Commission. https://www.uniformlaws.org/acts/ucc.
(3) Veja id.
(4) §§ 9-601-624 do Código Penal da Ucrânia.
(5) §§ 9-301-342 do Código Penal da Ucrânia.
(6) See Rastreador de projetos de lei da Comissão de Direito Uniforme, Artigo 9 do UCC, Transações garantidas, encontrado em: https://www.uniformlaws.org/committees/community-home?CommunityKey=6317f73b-badb-47b2-8a5a-58ee62032ba1.
(7) UCC § 12-102(a)(1).
(8) Id.
(9) Emendas ao Código Comercial Uniforme (2022) com nota introdutória e comentários, p. 231.
(10) Id. em 230.
(11) UCC § 12-105(a)(1).
(12) UCC § 12-105(a)(2).
(13) Lembre-se de que a perfeição é regulamentada pelo Artigo 9. See Código Civil da Ucrânia § 9-301 – § 9-342. Veja também UCC § 9-312 e UCC § 9-314.
(14) Seção 9-326A do Código Penal da Ucrânia.
(15) UCC § 12-102(a)(2). Veja também Emendas ao Código Comercial Uniforme (2022) com nota introdutória e comentários, p. 232.
(16) UCC § 12-104(d).
(17) Emendas ao Código Comercial Uniforme (2022) com nota introdutória e comentários, p. 232-33.
(18) Id. para 232.
(19) Seção 9-326A do Código Penal da Ucrânia.
(20) Cripto, Parte III: Garantindo Interesses em Ativos Digitais – O Artigo 12 Proposto do UCC, American Bar Association, disponível em https://www.americanbar.org/groups/litigation/resources/newsletters/corporate-counsel/crypto-part-3-securing-interests-digital-assets-the-proposed-ucc-article-12/
(21) Id.
(22) Id. Veja também UCC § 12-105(a).
(23) Id.


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