Sendo a Flórida o último estado a promulgar legislação de divulgação de finanças comerciais, Jocelyne A. Macelloni e Natalie Chaiken da Barakat + Bossa PLLC fornecem uma visão detalhada dos requisitos e definições da nova lei, bem como como ela se compara aos estatutos promulgados anteriormente.

POR JOCELYNE A. MACELLONI E NATALIE CHAIKEN

Califórnia, Geórgia, Nova Iorque, Virgínia e Utah já promulgaram ou estão em processo de promulgação legislação que exige divulgações para transações de financiamento comercial. Esta tendência destaca um foco crescente na transparência e na proteção do consumidor no setor de financiamento comercial. Portanto, os corretores e fornecedores financeiros devem familiarizar-se com os regulamentos, uma vez que podem ser impostas sanções financeiras àqueles que não os cumpram.

Em 26 de junho, a Flórida aderiu à tendência de divulgação quando o governador Ron DeSantis assinou o projeto de lei nº 1353 (projeto de lei).[i] O projeto criou a Lei de Divulgação de Financiamento Comercial da Flórida (a “CFDL”) e a parte XIII do Capítulo 559 da Flórida. Estatutos.[ii] O CFDL entrou em vigor em 1º de julho e será aplicado a empresas de financiamento comercial que realizam negócios na Flórida para transações consumadas em ou após 1º de janeiro de 2024. Como o CFDL define explicitamente as transações de financiamento comercial para incluir compras de contas a receber , as empresas de factoring que compram contas a receber estão sujeitas a esses requisitos de divulgação.[iii]

Quem é afetado?

A CFDL da Flórida impõe vários requisitos aos fornecedores de financiamento comercial e aos corretores de tais transações. Antes de entrar nesses requisitos, o projeto de lei define um “provedor” como qualquer “pessoa que consuma mais de cinco transações de financiamento comercial com uma empresa localizada na [Flórida] em qualquer ano civil”.[iv] A definição de um fornecedor também inclui “ uma pessoa que celebra um acordo por escrito com uma instituição depositária para organizar uma transação de financiamento comercial entre a instituição depositária e uma empresa por meio de uma plataforma de empréstimo on-line administrada pela pessoa.”[v] Um “corretor” é definido como “uma pessoa que , para compensação ou expectativa de compensação, organiza uma transação de financiamento comercial ou uma oferta entre um terceiro e uma empresa na [Flórida] que, se executada, seria vinculativa para esse terceiro. ] exclui um fornecedor e qualquer indivíduo ou entidade cuja remuneração não seja baseada ou dependente dos termos da transação de financiamento comercial específica obtida ou oferecida.”[vii]

As divulgações

A CFDL determina que os fornecedores devem fornecer divulgações por escrito sobre os termos de certas transações de financiamento comercial durante ou antes da consumação da transação.[viii] Uma “transação de financiamento comercial” é definida de forma muito ampla e inclui quase todos os tipos possíveis de “objetivo comercial”. ”, como um empréstimo comercial garantido ou não garantido, uma transação de compra de contas a receber e um plano de crédito comercial aberto.[ix] Para determinar se uma transação constitui uma transação com finalidade comercial, os provedores “podem confiar em qualquer declaração por escrito da finalidade pretendida assinado pela empresa.”[x]

Para qualquer transação inferior a US$ 500,000, as empresas de factoring devem fazer divulgações. A divulgação escrita deve divulgar: (i) o montante dos fundos fornecidos nos termos do contrato ou o montante total dos fundos efetivamente desembolsados ​​ao cliente de factoring; (ii) o valor total a ser pago à empresa de factoring nos termos do contrato; (iii) o valor total em dólares nos termos do contrato, que é calculado pela diferença entre o valor total dos recursos fornecidos ao cliente e o valor total dos recursos a serem pagos ao fator; (iv) a forma e a frequência dos pagamentos, incluindo uma descrição da metodologia utilizada para calcular qualquer valor de pagamento variável e as circunstâncias que podem fazer com que o valor do pagamento varie; e (v) a divulgação de quaisquer custos ou descontos associados ao pré-pagamento.[xi]

As divulgações podem, alternativamente, usar um cenário ilustrativo para representar uma transação potencial coberta pelo acordo.[xii] No entanto, este cenário alternativo deve ser baseado em um valor total de contas a receber devido de US$ 10,000.[xiii]

Apenas uma divulgação é exigida para cada instrumento de financiamento comercial. Não há exigência de divulgações adicionais devido a modificações, tolerância ou ajustes em uma transação de financiamento comercial já finalizada.[xiv]

isenções

A CFDL não abrange transações superiores a US$ 500,000 ou transações garantidas por bens imóveis, arrendamentos ou obrigações de compra de dinheiro que constituam parte ou a totalidade do preço da garantia.[xv] Além disso, a CFDL não se aplica a provedores que realizam menos de cinco transações comerciais em Flórida em um ano, são instituições de depósito seguradas pelo governo federal, são regulamentadas de acordo com a Lei de Crédito Agrícola de 1971 ou são licenciadas como transmissoras de dinheiro sob o Estado da Flórida. § 560 ou por outro estado nos EUA[xvi] No entanto, permanece não especificado na CFDL se os corretores também são excluídos quando o fornecedor se qualifica para uma isenção.

Proibições para corretores

A CFDL estabelece diversas proibições aos corretores, incluindo: avaliar, cobrar ou solicitar uma taxa antecipada de uma empresa para fornecer serviços de corretagem; fazer ou utilizar declarações falsas ou enganosas ou omitir fatos relevantes em quaisquer ofertas ou vendas de serviços de corretagem; envolver-se, direta ou indiretamente, em qualquer ato que funcione ou possa funcionar como fraude ou engano para qualquer pessoa em conexão com a oferta ou venda de serviços de corretagem; fazer ou usar representação falsa ou enganosa em suas negociações comerciais; ou oferecer serviços de corretor em qualquer anúncio sem revelar o endereço e número de telefone do corretor.[xvii] No entanto, os corretores estão autorizados a solicitar que uma empresa pague por serviços reais que sejam necessários para solicitar uma transação de financiamento comercial.[xviii] Esta abordagem equilibrada. garante que os corretores operem de forma ética e que as empresas recebam o apoio necessário sem serem vítimas de práticas enganosas.

execução

A CFDL é exclusivamente executável pelo procurador-geral da Flórida.[xix] A CFDL proíbe explicitamente um direito privado de ação.[xx] Em outras palavras, nem um cliente de factoring nem um devedor de conta podem mover qualquer ação contra um fator com base em qualquer declaração ou informações contidas em uma divulgação.

O procurador-geral da Flórida tem autoridade para solicitar multas por violações. A multa inicial por incidente é de US$ 500, com um limite de US$ 20,000 para todas as violações agregadas.[xxi] Para violações subsequentes ou para violações após o recebimento de notificação por escrito, as multas por incidente aumentam para US$ 1,000, com um limite de US$ 50,000 para todas as violações agregadas. [xxii] É importante ressaltar que uma violação da CFDL não afeta a aplicabilidade ou validade da transação de financiamento comercial subjacente.[xxiii] A separação das violações da aplicabilidade da transação de financiamento garante que as empresas ainda sejam responsabilizadas por suas obrigações financeiras, mesmo se ocorrer uma violação.

Comparação

A tendência crescente de divulgação de financiamento comercial começou em 2018 com a promulgação da lei de divulgação de financiamento comercial da Califórnia e continuou com a promulgação da lei de divulgação de financiamento comercial praticamente idêntica de Nova York em dezembro de 2020. O CDFL de Nova York foi posteriormente alterado em fevereiro de 2021. O CDFL de Nova York foi posteriormente alterado em fevereiro de XNUMX. e as leis de Nova Iorque seguem o modelo da Federal Truth in Lending Act (TILA) e exigem que as ofertas de financiamento comercial sejam acompanhadas de divulgações semelhantes às TILA, concebidas para ajudar um requerente de financiamento a comparar ofertas de crédito. No entanto, ao contrário da TILA, ambas as leis estaduais não exigem declarações periódicas.

Como na Flórida, o CFDL da Califórnia se aplica a provedores de financiamento comercial que fornecem US$ 500,000 ou menos.[xxiv] O CFDL da Califórnia apresenta, sem dúvida, os requisitos de divulgação mais específicos de todos os estados. Por exemplo, as divulgações escritas devem cumprir requisitos específicos de formatação e conteúdo.[xxv] A divulgação deve incluir o financiamento fornecido, a taxa percentual anual (TAEG), os encargos financeiros, o valor total do pagamento e o valor do pagamento periódico ou custo mensal. As divulgações por escrito devem ser fornecidas ao destinatário ao estender uma oferta de financiamento comercial específica “para ajudar [os destinatários] a tomar uma decisão informada”.[xxvi] Além disso, os provedores de financiamento devem obter uma cópia assinada das divulgações antes da consumação da transação.[ xxvii]

O CFDL de Nova York se aplica a credores comerciais não bancários que concedem empréstimos a pequenas empresas de até US$ 2.5 milhões.[xxviii] O CFDL de Nova York define “provedor” como qualquer pessoa que estende uma “oferta específica de financiamento comercial” a um destinatário, incluindo uma pessoa que solicita e apresenta tais ofertas em nome de terceiros.[xxix] A CFDL de Nova York declara especificamente que as divulgações devem incluir (i) o valor total financiado; (ii) encargos financeiros (totais e discriminados); (iii) TAEG; (iv) prazo estimado de financiamento; (v) valor total do reembolso; (vi) valor e frequência dos pagamentos; (vii) descrição de todas as outras taxas e encargos potenciais; (viii) encargos de pré-pagamento; e (ix) descrição de quaisquer requisitos de garantias ou direitos de garantia.[xxx] Os regulamentos acrescentam regras específicas da categoria para o cálculo do encargo financeiro e da TAEG, e estipulam ainda que o encargo deve ser calculado para excluir “taxas e encargos evitáveis que não são impostas como um incidente de crédito.”[xxxi]

A lei de divulgação de financiamento comercial de Utah regula transações com fins comerciais não garantidas por bens imóveis em valores de US$ 1 milhão ou menos que se qualificam como empréstimos comerciais, planos de crédito comerciais abertos ou transações de compra de contas a receber.[xxxii] A CFDL de Utah exige que um o financiador divulga, no mínimo: (i) o total de recursos disponibilizados; (ii) total de fundos desembolsados ​​(se inferior aos fundos fornecidos); (iii) valor total a ser pago ao prestador; (iv) o custo total em dólares da transação; (v) forma, valor e periodicidade do pagamento; (vi) penalidades de pré-pagamento, se houver; e (vii) fundos pagos a corretores.[xxxiii] Ao contrário da Flórida, o CFDL de Utah exige que os provedores cobertos se registrem no estado.[xxxiv]

A lei de divulgação de financiamento comercial da Virgínia aplica-se apenas a transações de financiamento com base em vendas inferiores a US$ 500,000.[xxxv] A CFDL da Virgínia exige que os provedores de financiamento com base em vendas divulguem: (i) o valor total do financiamento com base em vendas e o valor do desembolso; (ii) o encargo financeiro; (iii) o valor total do reembolso; (iv) o número estimado de pagamentos; (v) os valores dos pagamentos; (vi) uma descrição de todas as outras taxas e encargos potenciais não incluídos no encargo financeiro; (vii) uma descrição dos requisitos de garantias ou direitos de garantia; e (viii) uma declaração sobre se o fornecedor pagará uma compensação diretamente a um corretor em conexão com a oferta específica de financiamento baseado em vendas e o valor da compensação.[xxxvi] Assim como o Utah CFDL, o Virginia CFDL exige que os fornecedores cobertos registre-se como tal nos estados.[xxxvii] Ao contrário do CFDL da Califórnia e do CFDL de Nova York, o CFDL da Virgínia não exige a divulgação de uma TAEG.[xxxviii]

A lei de divulgação de financiamento comercial da Geórgia parece ser a mais semelhante à da Flórida. [xxxix] A CFDL da Geórgia exige que certos provedores de financiamento comercial de US$ 500,000 ou menos forneçam diversas divulgações aos mutuários de pequenas empresas antes da consumação das transações. [xl] A CDFL da Geórgia exige que os provedores de financiamento comercial divulguem: (i) o total de fundos fornecidos; (ii) total de fundos desembolsados ​​(se inferior aos fundos fornecidos); (iii) o valor total a ser pago ao prestador; (iv) o custo total em dólares a ser pago ao fornecedor; (v) o custo total em dólares da transação de financiamento comercial; e (vi) uma declaração sobre se há quaisquer custos ou descontos associados ao pré-pagamento no âmbito da transação.[xli]

Conclusão

Os regulamentos de divulgação financeira comercial constituem um elemento central dentro de um movimento crescente a nível estatal de supervisão de pequenos empréstimos comerciais e transacções financeiras. Embora alguns estados tenham optado por isentar as empresas de factoring envolvidas na aquisição de contas a receber, tal leniência está ausente na abordagem da Florida. Na Florida, tanto os credores de dinheiro tradicionais como as empresas de factoring irão deparar-se com uma nova responsabilidade de fornecer divulgações para cada transacção individual realizada. No entanto, é imperativo que as entidades de factoring reconheçam o peso das obrigações impostas por estas leis, uma vez que o não cumprimento pode levar à acumulação rápida de penalidades.

Jocelyne A. Macelloni é sócia e diretora de educação da Barakat + Bossa PLLC, localizada em Miami. Certificado pela Ordem dos Advogados da Flórida em litígios comerciais, Macelloni passou mais de uma década representando empresas e proprietários de empresas em tribunais e arbitragens nos EUA, inclusive em transações e disputas transfronteiriças que envolvem a aplicação dos direitos de empresas de factoring e de credores garantidos. . Macelloni pode ser contatado em jmacelloni@b2b.legal.

Natalie Chaiken é assistente jurídica na Barakat + Bossa PLLC e candidata ao terceiro ano no programa conjunto de JD e MBA da Escola de Direito da Universidade de Miami/Herbert Business School em Coral Gables, FL.

Notas de rodapé

[i] FL LEGIS 2023-290, 2023 Fla. Serviço de Direito. CH. 2023-290 (CSHB 1353) (OESTE).

[ii] Estado da Flórida. § 559.961.

[iii] Estado da Flórida. §559.9611(1) (“'Transação de compra de Contas a Receber' significa uma transação na qual uma empresa encaminha ou de outra forma vende a uma pessoa todas ou parte das contas da empresa ou intangíveis de pagamento, conforme esses termos são definidos na s. 679.1021(1) ) com desconto no valor esperado da conta ou intangíveis de pagamento.”). Flórida Stat. §559.9611(6) (“'Transação de financiamento comercial' significa um empréstimo comercial, uma transação de compra de contas a receber ou um plano de crédito comercial aberto, na medida em que a transação também seja uma transação com finalidade comercial.”).

[iv] Estado da Flórida. § 559.9611(10).

[v] Id.

[vi] Flórida Stat. § 559.9611(3).

[Vii] Id.

[viii] Estado da Flórida. §559.9613(1) e (2).

[ix] Flórida Stat. § 559.9611(6).

[X] Id.

[xi] Flórida Stat. § 559.9613(2).

[xii] Flórida Stat. § 559.9613(3).

[Xiii] Id.

[XIV] Id.

[xv] Flórida Stat. § 559.9612.

[xvi] Id.

[xvii] Flórida Stat. § 559.9614.

[xviii] Flórida Stat. § 559.9614(1).

[xix] Flórida Stat. § 559.9615(1).

[xx] Flórida Stat. § 559.9615(3).

[xxi] Flórida Stat. § 559.9615(2)(a).

[xxii] Flórida Stat. § 559.9615(2)(b).

[xxiii] Estado da Flórida. § 559.9615(2)(c).

[xxiv] Cal. Regras de código. tit. 10, § 900(24)(definindo “provedor” para incluir um financiador quando o financiador comunica uma oferta de financiamento comercial específica diretamente a um destinatário ou ao agente ou corretor de um destinatário com a expectativa de que a informação será compartilhada com um destinatário. )

[xxv] See Cal. Regras de código. tit. 10, § 901(a)(requisitos gerais de divulgação); Cal. Regras de código. tit. 10, § 901 (a)(7)(requisito de fonte).

[xxvi] See Cal. Regras de código. tit. 10, § 901(a)(requisitos gerais de divulgação)

[xxvii] See Cal. Regras de código. tit. 10, § 901(a)(2).

[xxviii] NY Fin. Servir. §§ 801 e 802(g).

[xxix] NY Fin. Servir. § 801(h).

[xxx] NY Fin. Servir. § 803.

[xxxi] NY Fin. Servir. § 803(c).

[xxxii] Código de Utah Ann. §7-27-101; Código de Utah Ann. § 7-27-102(11).

[xxxiii] Código de Utah Ann. §7-27-202.

[xxxiv] Código de Utah Ann. §7-27-201.

[xxxv] Va. Código Ann. § 6.2-2228 (definindo “transações baseadas em vendas” como transações nas quais o valor do pagamento pode aumentar ou diminuir de acordo com o volume de vendas realizadas ou receitas recebidas pelo destinatário).

[xxxvi] Va. Código Ann. § 6.2-2231.

[xxxvii] Va. Código Ann. § 6.2-2230.

[xxxviii] Va. Código Ann. § 6.2-2231.

[xxxix] Ga. Código Ann. § 10-1-393.18.

[xl] Ga. Código Ann. § 10-1-393.18(b)(11)(“As disposições desta seção do código não se aplicam a uma transação de financiamento comercial superior a US$ 500,000.”).

[xli] Ga. Código Ann. § 10-1-393.18(e)(3).